前言

　　近年來，游戲行業(yè)飛速發(fā)展。據(jù)《2016游戲產(chǎn)業(yè)報(bào)告》數(shù)據(jù)顯示，2016年中國(guó)游戲市場(chǎng)實(shí)際銷售收入達(dá)到1655.7億元，同比增長(zhǎng)17.7%，已經(jīng)連續(xù)3年突破千億大關(guān)。其中移動(dòng)游戲市場(chǎng)用戶規(guī)模達(dá)到5.28億，收入819.2億，同比增長(zhǎng)59.2%。隨著游戲市場(chǎng)的發(fā)展，游戲行業(yè)的監(jiān)管政策不斷加強(qiáng)，游戲行業(yè)的法律問題也在不斷變化與發(fā)展，訴訟案件逐年增多，游戲行業(yè)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)面臨著越來越大的挑戰(zhàn)。

　　鑒于此，諾誠(chéng)游戲法律師團(tuán)隊(duì)通過對(duì)全國(guó)2016年在互聯(lián)網(wǎng)上公布的游戲行業(yè)涉訴案件的裁判文書進(jìn)行分類、整理、分析，總結(jié)出游戲行業(yè)訴訟的基本狀況，并形成分析報(bào)告，為游戲行業(yè)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)提供借鑒和參考。

　　數(shù)據(jù)來源和采集方法

　　本次調(diào)研分析的數(shù)據(jù)來源于中國(guó)裁判文書網(wǎng)、無訟案例、威科先行、北大法寶等法律信息數(shù)據(jù)庫的檢索，于2016年12月27日對(duì)2016年全國(guó)游戲行業(yè)涉訴案件一審、二審、再審程序的裁判文書進(jìn)行采集、整理、分析。

　　注明：鑒于調(diào)解案件、部分撤訴案件及2016年未結(jié)案案件未在互聯(lián)網(wǎng)公布，因此本報(bào)告中對(duì)于數(shù)據(jù)分析的結(jié)果僅具有相對(duì)的準(zhǔn)確性和借鑒價(jià)值，請(qǐng)讀者知悉。

　　一、游戲行業(yè)案件數(shù)量不斷上升 調(diào)解撤訴率較高

　　根據(jù)本次調(diào)研的數(shù)據(jù)，對(duì)比2015年與2016年公布的民事案件數(shù)量，2016年游戲行業(yè)的案件數(shù)量處于上升趨勢(shì)，同比上升24.7%。另外，根據(jù)北京海淀法院于2016年6月發(fā)布的《海淀法院有關(guān)網(wǎng)絡(luò)游戲侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的調(diào)研報(bào)告》及北京石景山法院于2016年11月發(fā)布的《北京市石景山區(qū)人民法院關(guān)于涉動(dòng)漫游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件新情況、新問題的調(diào)研報(bào)告》，兩份報(bào)告均提到兩個(gè)法院受理的游戲案件數(shù)量呈逐年上升趨勢(shì)，其中海淀法院在2016年前5個(gè)月就新收涉游戲侵犯著作權(quán)案件139件，數(shù)量猛增。另外，報(bào)告中也指出游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中調(diào)解撤訴的案件達(dá)到70%-80%，調(diào)解撤訴案件較高。

　　從案件數(shù)量和調(diào)解撤訴率可以看出，訴訟已成為游戲公司的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)策略。因?yàn)橛螒蛞坏┩ㄟ^訴訟被法院作出禁令或侵權(quán)判決，游戲?qū)o法上線渠道，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手則會(huì)從中獲利。另外游戲公司也會(huì)選擇對(duì)方資本運(yùn)作關(guān)鍵時(shí)間點(diǎn)(如上市重組、融資)提起訴訟，意圖獲取更多賠償或優(yōu)勢(shì)。因此，在游戲行業(yè)的案件中，調(diào)解撤訴率較高，訴訟已成為游戲公司之間市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的策略，成為增加談判籌碼的工具。

　　二、案件糾紛類型 著作權(quán)侵權(quán)案件占比最大

　　1、著作權(quán)類案件占比最大

　　從游戲行業(yè)案件糾紛類型角度，著作權(quán)類案件占比最大，比例為43%，其中包含游戲著作權(quán)權(quán)屬、游戲軟件著作權(quán)侵權(quán)、游戲改編權(quán)侵權(quán)、游戲元素(如圖片、人物形象、游戲畫面、音樂)侵權(quán)、游戲信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)等多種類型的著作權(quán)類案件。這和游戲行業(yè)的特點(diǎn)有關(guān)，游戲作為法律意義上的作品，蘊(yùn)含著豐富的知識(shí)產(chǎn)權(quán)元素，因此游戲行業(yè)的大部分案件均和著作權(quán)有關(guān)。筆者認(rèn)為，隨著游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，在未來相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)，游戲著作權(quán)類案件的數(shù)量將呈持續(xù)增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)，占比仍舊將穩(wěn)定在首位。

　　2、商標(biāo)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件占比22%，多案由訴訟成為潮流

　　商標(biāo)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)類案件的主要類型，也是游戲行業(yè)案件中常見的訴訟類型，占比22%，其中包含商標(biāo)權(quán)權(quán)屬糾紛(如波克捕魚達(dá)人商標(biāo)案)、商標(biāo)權(quán)侵權(quán)糾紛(如騰訊劍靈商標(biāo)維權(quán)案、杭州邊鋒三國(guó)殺商標(biāo)維權(quán)案)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛等主要類型。另外，游戲公司以著作權(quán)侵權(quán)、商標(biāo)權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛等多個(gè)案由同時(shí)起訴的案例不斷增多(如奇跡MU案、網(wǎng)易VS多益神武案)，已經(jīng)成為游戲行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件訴訟的潮流。

　　3、玩家用戶糾紛案件數(shù)量不容小視

　　隨著游戲行業(yè)的發(fā)展，玩家用戶的數(shù)量也在不斷擴(kuò)大，同時(shí)也伴隨著玩家用戶糾紛案件數(shù)量的上升。在玩家用戶糾紛案件中，主要是玩家賬戶封號(hào)、玩家賬戶盜號(hào)引起的糾紛，游戲公司以玩家違反《用戶協(xié)議》使用外掛或者違規(guī)道具交易為由封停賬戶，玩家據(jù)此提出訴訟要求解封賬戶，這類案件調(diào)解撤訴率也較高，游戲公司選擇息事寧人的較多。

　　4、運(yùn)營(yíng)代理糾紛案件數(shù)量上升

　　游戲運(yùn)營(yíng)代理類糾紛數(shù)量正在上升，占比9%，其中包括研發(fā)商未依約修改游戲?qū)е麓砩探獬贤栈厥跈?quán)金的案件(如杭州邊鋒VS上海魚樂案)、代理商或聯(lián)運(yùn)商未依約支付分成費(fèi)用案件(如心動(dòng)網(wǎng)絡(luò)VS北京鳴鶴鳴和案)。

　　5、委托外包類案件數(shù)量占比較低

　　外包是游戲行業(yè)不可或缺的一部分，因?yàn)橥獍鼏栴}而產(chǎn)生的糾紛是比較多的，既包括未支付外包款、也包括外包質(zhì)量太低導(dǎo)致拒付外包款糾紛，但從筆者查詢到的案件數(shù)量來看，外包商真正通過訴訟途徑維權(quán)的案例并不多，可能這也和外包商希望盡量維護(hù)客戶關(guān)系、維權(quán)成本較高、法律意識(shí)較低、對(duì)方公司跑路等多種原因有關(guān)。

　　三、游戲案件訴訟標(biāo)的及判決金額不斷提高

　　根據(jù)筆者采集的數(shù)據(jù)，訴訟主張金額在10萬以內(nèi)的案件占比較大，這類案件主要是游戲元素類侵權(quán)(如奧飛動(dòng)漫、原創(chuàng)動(dòng)力起訴游戲侵犯喜洋洋圖片著作權(quán));主張100萬以上賠償?shù)慕痤~占比41%，這類案件主要是游戲整體侵權(quán)、改編權(quán)侵權(quán)、商標(biāo)權(quán)侵權(quán)為主。根據(jù)筆者的觀察，游戲公司起訴主張的標(biāo)的在不斷加大，上千萬的訴訟標(biāo)的也不斷出現(xiàn)(如網(wǎng)易網(wǎng)易VS多益神武案)。

　　相對(duì)應(yīng)的，從法院判決金額金額來看，判決金額在10以內(nèi)的案件占比近一半，大部分也是游戲元素類侵權(quán);判決金額在100萬以上的占比19%，相對(duì)于原告訴訟主張的比例41%差距不小，說明法院在判決金額上面相對(duì)來說是比較保守的。但隨著近期較大賠償金額的出現(xiàn)，如奇跡MU案一審判賠600萬、網(wǎng)易VS多益神武案一審判賠1500萬，這大大刷新了之前游戲行業(yè)侵權(quán)判賠額常見在50-100萬左右徘徊的歷史，游戲行業(yè)的價(jià)值也逐漸被法院所認(rèn)可，相信在未來的時(shí)間，判決金額將會(huì)不斷刷新紀(jì)錄，侵權(quán)者的違約成本將不斷提高。

　　四、北上廣是游戲案件訴訟的高發(fā)區(qū)域

　　根據(jù)調(diào)研數(shù)據(jù)，北上廣法院處理游戲案件的占比達(dá)到66%，其中上海法院處理游戲行業(yè)案件最多。如果北上廣加上浙江和江蘇，占比達(dá)到82%，這也是和游戲公司的布局有關(guān)，大部分游戲公司都聚集在這五個(gè)省份(直轄市)，相應(yīng)的糾紛也主要聚集在這些省份。

　　五、法院審判期限在6個(gè)月以上的占比達(dá)到61%

　　根據(jù)調(diào)研數(shù)據(jù)，法院審理期限在6個(gè)月以內(nèi)的占比39%，6個(gè)月到一年的占比32%，一年以上的占比29%，其中涉及游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)類案件因?yàn)橛螒蛐袠I(yè)專業(yè)性較高，法院審理難度大，該類案件的審理期限基本都在6個(gè)月以上，大部分都在一年以上。

　　六、諾誠(chéng)律師團(tuán)隊(duì)法律建議

　　根據(jù)本次調(diào)研報(bào)告的內(nèi)容，筆者提出如下法律建議，供游戲行業(yè)公司參考，以更好的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

　　1、防范研發(fā)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行開發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。

　　如今部分研發(fā)商忽視侵權(quán)問題，或者故意打擦邊球采取先上車后買票策略，但筆者認(rèn)為這種開發(fā)模式在未來將受到越來越大的挑戰(zhàn)，法院的判決金額在不斷提高，侵權(quán)成本也相應(yīng)提高，玩家的要求也在提高，僅僅靠蹭IP已經(jīng)很難吸引用戶，未來只有核心玩法的創(chuàng)新、更好的用戶體驗(yàn)才是關(guān)鍵。

　　基于此，游戲研發(fā)商在研發(fā)過程中應(yīng)提前防范知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)提前就擬采用的游戲名稱、人物名稱及肖像、游戲情節(jié)、音樂等重要游戲內(nèi)容進(jìn)行排查，以確定是否存在侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于研發(fā)商將美工、音樂等委托外包商開發(fā)的內(nèi)容，在合同中要明確約定知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬、委托內(nèi)容不得侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)以及出現(xiàn)侵權(quán)爭(zhēng)議時(shí)責(zé)任承擔(dān)的主體、方式等，進(jìn)一步規(guī)避侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

　　另外，游戲研發(fā)商在研發(fā)時(shí)也要注重充分的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，應(yīng)就游戲項(xiàng)目涉及的游戲開發(fā)模式、游戲類型、版權(quán)獲取方式、游戲?qū)徟鷤浒?、游戲行業(yè)政策等問題涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行充分評(píng)估。

　　2、及時(shí)申請(qǐng)商標(biāo)、進(jìn)行著作權(quán)備案

　　在游戲研發(fā)過程中，研發(fā)商應(yīng)在游戲上線前將游戲名稱、主要角色名稱申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，并注重商標(biāo)類別，游戲行業(yè)商標(biāo)類別主要包括第9類 計(jì)算機(jī)游戲軟件、第16類
漫畫、印刷出版物、照片，圖片，圖畫 ，紙牌，撲克牌、第28 類 游戲器具和玩具、第38類 提供數(shù)據(jù)庫接入服務(wù)、第41類 在線游戲，圖書、電影出版服務(wù)、第42類
計(jì)算機(jī)程序設(shè)計(jì)。另外，研發(fā)商應(yīng)在游戲上線前將整個(gè)游戲軟件、主要角色形象、主要地圖場(chǎng)景、主要道具、主要技能形象進(jìn)行著作權(quán)登記，對(duì)于更新的游戲軟件也盡可能定期進(jìn)行著作權(quán)登記備案。

　　3、完善保密制度，控制游戲源代碼。

　　游戲軟件的源代碼對(duì)于游戲公司非常關(guān)鍵，一旦外泄將產(chǎn)生同類游戲、私服等非常嚴(yán)重的問題，因此這對(duì)于游戲公司的保密制度產(chǎn)生巨大的挑戰(zhàn)。筆者認(rèn)為，游戲公司應(yīng)對(duì)其游戲軟、硬件等核心商業(yè)秘密采取保密措施，限制接觸人員，防止單個(gè)員工掌握全部游戲代碼;設(shè)立風(fēng)控制度，規(guī)定所有接觸游戲代碼的人員必須登記、簽字確認(rèn);在游戲源代碼中埋伏特殊、錯(cuò)誤或無效的代碼或標(biāo)記，以便舉證;與接觸源代碼、游戲核心設(shè)計(jì)的員工簽訂保密協(xié)議，并根據(jù)情況增減保密內(nèi)容;對(duì)離職核心員工的去向進(jìn)行必要監(jiān)測(cè)，以便在游戲公測(cè)期而非上市期能夠盡快發(fā)現(xiàn)、遏制侵權(quán)行為。另外，對(duì)于游戲核心人員應(yīng)簽訂完善的競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，約定不超過兩年的合理競(jìng)業(yè)禁止期限，避免核心員工加入其他競(jìng)爭(zhēng)游戲公司而造成對(duì)本公司游戲產(chǎn)品的重大沖擊和破壞。

　　4、防范運(yùn)營(yíng)合作風(fēng)險(xiǎn) 進(jìn)行合同管理

　　游戲發(fā)行運(yùn)營(yíng)是游戲項(xiàng)目盈利的階段，運(yùn)營(yíng)過程中也不可避免的會(huì)碰到許多問題，如何更好的規(guī)避運(yùn)營(yíng)期間的法律風(fēng)險(xiǎn)是每個(gè)游戲公司遇到的問題。(1)注意發(fā)行代理合同條款。發(fā)行代理合同是確定研發(fā)商與發(fā)行商之間權(quán)利義務(wù)的重要合同，雙方應(yīng)對(duì)發(fā)行代理合同涉及的游戲版權(quán)許可使用、發(fā)行范圍、收益分配、衍生品授權(quán)、游戲技術(shù)支持、盜版維權(quán)合作等發(fā)行代理事項(xiàng)進(jìn)行充分協(xié)商，以免后期過多扯皮。(2)針對(duì)游戲運(yùn)營(yíng)過程中涉及的虛擬道具物品、虛擬貨幣、收費(fèi)定價(jià)等游戲收費(fèi)問題進(jìn)行充分溝通，尋求法務(wù)或律師介入，規(guī)避越來越嚴(yán)格的游戲收費(fèi)方面的政策風(fēng)險(xiǎn)。(3)游戲公司應(yīng)就游戲推廣過程中涉及的推廣方式、廣告發(fā)布等事宜進(jìn)行嚴(yán)格審核，規(guī)避廣告風(fēng)險(xiǎn)，防范。

　　5、完善用戶協(xié)議 提前做好公關(guān)危機(jī)預(yù)案

　　游戲公司應(yīng)注意與玩家用戶之間的相關(guān)協(xié)議及相關(guān)注冊(cè)程序，包括用戶協(xié)議、隱私政策、免責(zé)聲明書等協(xié)議，同時(shí)在游戲運(yùn)管過程對(duì)于封停游戲賬戶應(yīng)保留證據(jù)，以應(yīng)對(duì)可能發(fā)生的玩家投訴或訴訟。另外，如果在游戲運(yùn)營(yíng)過程中發(fā)生因版本更新、游戲停止運(yùn)營(yíng)、用戶維權(quán)等事件導(dǎo)致的運(yùn)營(yíng)危機(jī)，游戲公司應(yīng)提前做好公關(guān)危機(jī)預(yù)案，要求法務(wù)或律師介入，規(guī)避相應(yīng)法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　6、合格選擇維權(quán)方式，合理選擇訴訟法院

　　對(duì)于游戲領(lǐng)域的糾紛，可根據(jù)情況選擇民事訴訟、刑事立案或行政投訴等維權(quán)方式。游戲侵權(quán)發(fā)生后，權(quán)利人的救濟(jì)手段不只有民事訴訟一種，還有行政投訴、刑事立案、渠道維權(quán)等多種選擇。

　　(1)行政投訴。權(quán)利人可向文化執(zhí)法部門投訴，行政投訴的處理時(shí)間相對(duì)于訴訟更快捷，但行政機(jī)關(guān)的處理方式僅限于責(zé)令停止侵權(quán)、行政罰款，權(quán)利人無法得到相應(yīng)賠償。

　　(2)渠道維權(quán)。權(quán)利人可以向游戲去到發(fā)出有效通知、進(jìn)行投訴，提供侵權(quán)游戲名稱及鏈接，要求渠道商對(duì)涉嫌侵權(quán)的游戲進(jìn)行下架處理、斷開鏈接等。渠道平臺(tái)服務(wù)商在接到權(quán)利通知函后，應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)的權(quán)屬審核，由渠道商作為中間方進(jìn)行通知、調(diào)解，根據(jù)情況及時(shí)采取刪除、下架等處理方式。根據(jù)我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定，游戲平臺(tái)商在接到有效通知后應(yīng)及時(shí)將通知轉(zhuǎn)發(fā)給平臺(tái)上的游戲開發(fā)者，并根據(jù)侵權(quán)與否、顯著與否等情況及時(shí)采取刪除、下架、要求提供擔(dān)保等處理方式。

　　(3)民事訴訟。權(quán)利人可以選擇提起民事訴訟的方式，要求侵權(quán)人承擔(dān)停止侵權(quán)、消除影響、賠償損失等民事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)注重訴訟策略，比如選擇在哪個(gè)法院起訴，北上廣法院相對(duì)來說審理游戲行業(yè)經(jīng)驗(yàn)更多，判決賠償數(shù)額也更高。另外，鑒于訴訟周期較長(zhǎng)，而手游生命周期短，因此訴訟作為一種市場(chǎng)策劃或威懾手段，權(quán)利人可以在訴訟過程中合理考慮和解方案，據(jù)了解許多游戲侵權(quán)案件進(jìn)入訴訟后，權(quán)利人通過和解獲得的賠償遠(yuǎn)高于法院判決的數(shù)額。在和解方案中，一般雙方以“賠償”加“限期修改”的模式進(jìn)行和解，即侵權(quán)方認(rèn)可存在侵權(quán)行為，并以一定賠償金獲取權(quán)利人諒解，同時(shí)對(duì)游戲中侵權(quán)的內(nèi)容在限期內(nèi)進(jìn)行修改，修改后的內(nèi)容以權(quán)利人確認(rèn)為準(zhǔn)。

　　(4)刑事報(bào)案。由于通過民事訴訟所獲賠償無法抵充維權(quán)成本，威懾力度小，一些手游廠商開始了刑事立案的嘗試，力圖以刑事打擊犯罪的激烈手段打擊游戲山寨、盜版行為，這方面有游戲大廠的一些成功案例，但一般情況下公安受理難度較大，對(duì)于中小型游戲公司維權(quán)有一定難度。

　　關(guān)于諾誠(chéng)游戲法

　　諾誠(chéng)游戲法團(tuán)隊(duì)致力于提供游戲行業(yè)的專業(yè)法律服務(wù)產(chǎn)品，為游戲研發(fā)商、發(fā)行商、渠道商、投資者、媒體、外包團(tuán)隊(duì)、電競(jìng)選手主播等游戲行業(yè)參與者提供專業(yè)的游戲領(lǐng)域法律服務(wù)。諾誠(chéng)游戲法現(xiàn)已為多家游戲行業(yè)參與者提供專業(yè)的法律服務(wù)，在游戲領(lǐng)域積累了豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。